一、真實案例
犯罪嫌疑人張某《單身》和王某《有夫》系情人關系，兩人保持情人關系有一年之久。
某日，張某在王某家中約會，後張某把王某從樓下客廳抱上二樓房中，張某把王某放上床兩人在床上親熱。
期間，張某想要發生性關系王某不讓，張某繼續想脫王某的褲子，王某有不願意的表示，因為是月經期間，此時王某的丈夫林某突然出現，張某被林某打了幾下後跑掉 。
後王某跟林某稱自己被強奸，並報警案發…….
指控強奸的證據：1、被害人報案筆錄稱自己被強奸，自己有表示過不願意的意思，因為當時月經還在，但張某還是想要發生性關系。
2、是張某強行把她抱上樓的。
3、犯罪嫌疑人供述稱王某確實說來月經了不能做，但他還是把王某抱上樓並放在了床上，在床上摟摸還是想要。
4、林某的證言證實他聽到王某在說不能做，看到張某壓在王某身上想強奸王某。
5、身體檢查筆錄，王某確實月經期間。
公安機關以強奸罪起訴張某，張某取保候審狀態，後一審法院判處了實刑有期徒刑一年多，二審法院改判適用緩刑。
二、存在的問題
1、張某、王某系情人關系兩人筆錄都能證實，並且關系良好，這是不容忽視的一個事實，這個事實並未引起控方深入思考。
2、經過身體檢查，王某體膚沒有任何擦傷痕跡。
經過實地察看，王某家中上二樓的樓道狹小並有內門，張某身材瘦小，如果像指控描述所說強行抱上樓，那幾乎是不可能實現的事，這個事實也未引起控方深入思考。
3、案發的原因系被王某的丈夫林某撞見而引發，王某的報案強奸及報案筆錄的形成未深入考慮這個因素。
4、指控停留在形式表象，未揭露本質是一個很大問題。
這裡有個誤區，表面上被害人說不要，不許，不想，而嫌疑人仍然好像沒有停止的意思，而正在此時被人撞見，開始對之前的行為進行評價，機械評價後認為被害人不想要，嫌疑人強制要，最後因外在因素而終止，於是便以強奸未遂認定，這是有問題的，下面進行重點分析。
三、實踐中有相當一部分行為是試探性求性交行為，而不具有強奸故意
1、解剖一下發生性關系的過程和心理《男方沒有言語、人身威脅為前提》
《1》試探啟動。
男人和女人發生性關系的思維，這種微妙的感覺行不行隻有他們自己知道。
對於男女相處之後第一次發生性關系時，女人有表達一些不願意或者動作方面有些逃避是正常的，這符合女人的心理。
而男人在女人說不願意或者有逃避行為時，仍然繼續糾纏，拉、抱、親、壓、摸不停就不能當然的推定男人具有強奸的故意，他會想再試試、再試試或許她就從了。
《2》磨合階段。
當男的繼續拉、抱、親、壓、摸等行為時，女方行為開始分化成二種。
第一種，女方反抗行為並沒有升級，就這樣發生了性關系。
第二種，女方反抗程度加強，甚至撕心裂肺的不願意。
女方的二種行為模式會對男方的心理產生不同的影響。
第一種情況下，男方會認為女方並不排斥跟她發生性關系，主觀上並沒有強奸故意。
當然，實踐中有一種特殊情況需要注意，女方在醉酒等情況下，無法在言語和行為反抗方面進一步升級，沒有力氣反抗升級，言語無法大聲，行為無法施展出力氣，如果是這種情況下，就要綜合審視認定男方是否有強奸故意。
第二種情況下，由於女方的反抗行為升級，足以讓一般人都意識到女方真心不願意跟你發生性關系，此時男方如果繼續強拉硬拽欲發生性關系便有強奸的故意。
而女方行為升級之下，男方放棄行為也得分存在兩種可能性，一種是男方本無強奸故意，見女的真心不願意就算了。
另外一種是因為男方本有強奸故意，見女的如此彪悍恐無法得逞，於是放棄，這種是強奸未遂，在實務中應當更具其他證據綜合的進行甄別。
2、實踐中辦案中要透過現象看本質，警惕把試探性求性交當成強奸
我們用本案的案例進行分析，張某和王某系情人關系，關系良好，當天也是在約會，張某不管王某是否表達過不可以發生性關系等言語，抱王某上樓梯，可見王某的反抗行為並沒有任何的升級，有能力升級而未升級，順利地讓張某抱上床，此時基於特定的關系又沒有明顯的行為升級，張某是不具有強奸故意，在床上進行親熱之時，王某也沒有反抗升級，根據這二人的關系，如果沒有林某的闖入出現，很可能發展成為：
《1》王某真心不想在月經期間發生性關系，那麼她會將反抗言語和行為升級，王某停止。
《2》王某被撩撥後同意發生了性關系《注意，實踐中也有女的不忍情人挑逗而在月經期間發生性關系的，不能認為女性來月經了她肯定會誓死不從》。
現在，因為林某的闖入，將後續發展隔斷了，隻能評價之前的行為表現，根據綜合分析認定，張某和王某在床上就是在調情，王某說不能做而張某仍然未停止，不能理解為強奸故意和強奸行為，是男性不斷撩撥女性，並試探性求性交的行為，他的停止依賴於女性的明確、篤定、堅決的拒絕性交意思和行為表示。
同理，我們在實務辦理強奸案件中，要多綜合分析，透過現象查本質，不要機械地停留在表象上。
罪嫌疑人有強奸的主觀故意。
作者：華哥，來源：『刑事實務』公眾號。
原題：警惕把試探性求性交行為當成強奸行為。