『法眼觀察』 三十萬法律人的共同選擇
來源/ 刑事法典 作者/張明楷
案例：一名男子下山到理發店找賣淫女，說好把女孩帶到山上去發生性關系給400元錢。
二人發生性關系後到半夜了，女孩不敢下山，於是二人赤身裸體睡在一個被子裡。
半夜男子醒了，又要發生一次性關系，女孩摸著男子的下身說『你還行嗎』，男子說沒問題，於是，女孩提出再給400元錢，男子說沒錢，女孩便不同意，男子使用暴力手段強行和女孩發生了性關系。
張明楷：有學者認為，對這個案件中的男子不能認定為強奸罪。
你們怎麼看?
學生：為什麼不能認定為強奸罪？
張明楷：因為女孩是自陷風險。
就是說，她自己赤身裸體跟一個男子睡在一個被子裡，就是使自己陷入被人強行奸淫的危險狀態，不能認定男子構成強奸罪。
學生：意思是被害人自我答責。
張明楷：對。
學生：與其說被害人自我答責，還不如說男子沒有期待可能性。
張明楷：這怎麼能說沒有期待可能性?
學生：如果說這個剛發生過性關系的男子都沒有期待可能性，那些長時間的單身漢對強奸罪也都沒有期待可能性了。
張明楷：既不要濫用期待可能性理論，也不要濫用被害人自我答責理論。
學生：這種行為在國外也不可能認定為被害人自我答責。
在女權主義影響下，在美國，只要婦女沒有明確表示同意，與之發生性關系就是強奸;即使在婦女同意發生性關系的情況下，只要婦女說停止男子就必須停止，否則就是強奸罪。
學生：這個標準也有點不合適。
張明楷：本案中，女孩明確表示反對，不能因為她是賣淫女，也不能因為她與男子赤身裸體睡在一床被子裡，就否認男子的強奸行為構成犯罪。
即使說被害人自我答責，充其量隻能說，她對部分猥褻行為需要自我答責。
例如，男子半夜醒來摸她的身體的，不可能認定為強制猥褻罪。
但對於強奸行為來說，她不應當自我答責。
當然，我們可以說男子的期待可能性有所減少，但不能說沒有期待可能性。
如果沒有其他減輕處罰的事由，以強奸罪從輕處罰，判處緩刑也是完全可以被人接受的。
原文載『刑法的私塾《之二》下』，張明楷編著，北京大學出版社，P126-145。
精彩推薦：
1.官.場如戰場,該到對自己狠一點的時候了
2.失控的小縣城書記頻換，解密基層利益『保護傘』
3.貧窮限制的不僅是想象力，還有審美能力！
4.二十六正科，二十八歲付出，平民子弟的逆襲之路
5.人不可能永遠站在巔峰，誰都可能逆襲
關注
長按識別二維碼
閱讀更多精彩小說
法律人專屬書屋，點擊『閱讀原文』進入